中国上市公司控制权法律问题研究

导言／1

上篇对缺陷的探索与思考／9

第1章控制权性质与控制权表现形式／11

1．1控制权性质的识别／13

1．1．1控制权的法律性质／13

1．1．2控制权的政治性质／14

1．2隐形控制／17

1．3实际控制人／19

1．3．1协议转移／20

1．3．2股权托管／22

1．4一致行动人／24

第2章中国上市公司控制权成因与利弊分析／29

2．1控制权状况及其成因／29

2．1l中国上市公司控制权形成的政治环境／3l

2．1．2中国上市公司控制权形成的法律环境／32

2．1．3特殊股权结构与计划指标／35

2．2中国上市公司控制权存在的基本问题的争鸣／36

2．2．1股权分置论／36

2．2．2对中小股东的利益剥夺／38

2．2．3所有权与行政权的混同／40

2．3理性地看待中国证券市场／柏

2．3．1中国上市公司控制权的合理性分析／40

2．3．2中国上市公司控制权的基本弊端分析／44

2．4改良是中国上市公司的基本国策／60

第3章中国上市公司治理及其模式选择／62

3．1公司治理的内涵与争鸣／63

3．2各国公司治理法律制度概要／65

3．2．1概述／65

3．2．2英美模式公司治理法律制度／66

3．2．3德日模式公司治理法律制度／71

3．2．4公司治理法律制度评价／75

33我国的上市公司治理法律制度及其评价／79

3．3．1公司法及其评价／79

3．3．2我国现行证券监管规则及其评价／89

3．4我国上市公司控制权与公司治理模式的选择／98

3．4．1决定公司治理模式选择的基本因素／98

3．4．2内治型公司治理是我国公司治理模式的基本选择／99

下篇对制度的改良与创新／103

第4章控制权与股东大会制度的完善／105

4．1股东大会制度评述／105

4．1．1我国现行上市公司股东大会制度的基本内容／105

4．1．2我国现行股东大会制度分析／108

4．2股东大会决策制度的完善与创新／114

4．2．1完善类别股东分类表决制／115

4．2．2减少股东大会的议事范围／116

4．2．3完善股东大会表决权代理制度／117

第5章控制权与董事会制度的完善／119

5．1董事构成论／119

5．1．1出资比例与董事会人员比例／119

5．1．2执行董事与非执行董事／12l

5．2董事职权论／123

5．2．1我国现行法律框架下董事的职权／123

5．2．2关于董事职权改革的立法建议／125

5．3独立董事制度的完善／125

5．3．1独立董事的作用／126

5．3．2独立董事发挥作用的前置条件／129

5．3．3独立董事对控股股东及公司高级管理人员的对抗权及其保护／136

5．3．4独立董事的责任追究制度／138

第6章控制权与国有股减持／141

6．1国有股减持应遵循的基本原则／143

6．2国有股减持的范围／147

6．3国有股减持的法律途径／149

6．3．1回购／149

6．3．2管理层收购／153

6．3．3股权转债权／156

6．3．4股权再融资／159

6．3．5股权转让／161

6．3．6可交换债券／164

第7章控制权与债权人利益保护／165

7．1债权人对上市公司的监督机制／165

7．1．1控股股东对上市公司信息披露的连带责任制度／166

7．1．2债权人对债务人继续重大举债的无异议制度／168

7．1．3银行对上市公司的相机治理制度／168

7．2法人格否认制度在上市公司中的适用／169

7．2．1适用公司法人格否认的法律条件／173

7．2．2实践中具体适用公司法人格否定的几种场合／175

7．3控股股东的获利回吐适用公平原则的几种场合／187

7．3．1双方均有过错／187

7．3．2双方均无过错／189

参考文献／191

后记／199

　　本书是作者在其博士论文的基础上修改而成，冶多年丰富的实务经验及潜心的理论研究于一炉，尤其凝练了其对中国上市公司运行实际的法律思考，可谓作者的心力之作。上市公司控制权问题是我国上市公司法人治理结构完善过程中的一个极为重要的法律问题。对这个问题的研究可以从两个角度来进行，其一，动态的研究，即对控制权的转移、流动领域的研究，这种研究重点关注的是控制权应如何转移、流动才符合公平、正义、高效的理念。目前，我国民商法学界对上市公司控制权的研究主要集中在对这方面的研究，这种研究俗称“并购”问题研究，其目的是解决控制权转移的操作性问题。其二，静态的研究，即把控制权当作一个细胞的解剖性研究，这种研究要面临的核心问题是，什么是我国上市公司控制权的合理结构?我国上市公司控制权的主要弊端是什么?如何遏制这种弊端?张圣怀博士在本书中的研究即为静态研究。　　已有的对上市公司控制权法律问题的研究多是动态性研究，即对控制权的形成与转让过程的研究(俗称“并购”问题研究)，本书的研究是静态性的研究，即把“控制权”当作一个细胞的研究。