秘密侦查问题研究

内容摘要/1

ABSTRACT/1

导言/1

第一章秘密侦查概述/14

第一节秘密侦查的概念/14

一、域外对秘密侦查概念的理解/14

二、我国理论界关于秘密侦查概念的几种观点/16

三、相关概念辨析/19

第二节秘密侦查行为要件/25

一、秘密侦查的主体/25

二、秘密侦查的对象/27

三、秘密侦查的方式/29

四、秘密侦查的适用范围/32

五、秘密侦查的适用根据/35

第三节秘密侦查的特征/37

一、秘密性/37

二、技术性/40

三、程序性/43

四、必要性/44

五、强制性/46

六、侵犯性/47

第二章秘密侦查的起源与实践/50

第一节秘密侦查之流变/50

一、中国秘密侦查的历史沿革/50

二、域外秘密侦查的历史沿革/56

三、当代秘密侦查的发展趋势/62

第二节秘密侦查的法律规制/66

一、大陆法系国家的法律规制/67

二、英荚法系国家的法律规制/73

第三节“必要之恶”：德国和美国秘密侦查制度比较/79

一、关于隐私权及其他宪法权利/80

二、关于警察机关和情报机构之间的分权/82

三、关于政府官员的职责和角色/84

四、关于滥用的风险和控制/86

第三章秘密侦查措施/89

第一节欺诈式秘密侦查措施/91

一、刑事特情/91

二、控制下交付/96

三、诱惑侦查/101

四、卧底侦查/105

第二节非欺诈式秘密侦查措施/108

一、秘密监听/108

二、密录密拍/112

三、秘密逮捕/113

四、密搜密取/113

五、秘密辨认/114

六、跟踪盯梢/115

七、守候监视/117

八、邮件检查/117

第四章秘密侦查的合法性根据/119

第一节秘密侦查合法性概述/119

一、关于合法性的观点综述/119

二、秘密侦查的合法性界定/122

第二节秘密侦查合法性的哲学因素/125

一、自由意志：秘密侦查合法性的哲学考量因子/125

二、适度损抑：秘密侦查中自由意志的克减尺度/127

三、道德容许：秘密侦查中欺骗性策略的伦理基础/733

第三节秘密侦查合法性的价值因素/138

一、经济性：秘密侦查价值的来源和根据/139

二、多元性：秘密侦查价值体系的构成特点/144

第四节秘密侦查合法性的法律因素/147

第五节秘密侦查合法性的实践因素/152

一、从成因分析的视角：看秘密侦查的实践必然性/153

二、从规则演变的视角：看秘密侦查的实践适应性/157

第五章秘密侦查的适用原则/162

第一节资源的合理配置：秘密侦查适用的效益原则/164

一、秘密侦查权力成本配置的合理性/164

二、秘密侦查经济成本配置的合理性/169

第二节保障人权：秘密侦查适用的法治原则/170

一、保障人权原则的基本内涵/171

二、人权保障在秘密侦查中的实现/173

第三节利益衡量：效益原则与保障人权原则的协调/782

一、秘密侦查中利益衡量的內涵/183

二、秘密侦查中利益衡量的标准/184

三、秘密侦查中利益衡量的实践/189

第六章我国秘密侦查的法治化构造/200

第一节我国秘密侦查制度现状/200

一、我国秘密侦查的立法现状/200

二、我国秘密侦查的实务现状/208

第二节我国秘密侦查法治化的路径选择/215

一、我国秘密侦查法治化的现实环境/215

二、我国秘密侦查法治化的基本路径/226

第三节我国秘密侦查的制度架构/229

一、我国秘密侦查制度立法的总体构想/229

二、相关制度的立法构想/240

参考文献/255

后记/269

　　作为现代国家对抗特殊犯罪的新型侦查方式，秘密侦查中的许多问题，譬如合法性根据、人权保障、法治化的基本路径等，一直是理论、实践和立法工作的关注焦点。关于秘密侦查的研究，我国目前主要停留于概括性探析以及个别化阐述上，尚缺少系统、综合的研究专著。本书在追求研究深度的基础上，极为关注研究的宽度，力图建构起一个完整的理论研究框架，力求能够形成系统性和体例性。这无疑是对传统研究的一个突破，具有很大的创新性。具体内容包括秘密侦查概述、秘密侦查的起源与实、秘密侦查措施、秘密侦查的合法性根据、秘密侦查的适用原则等。　　作为现代国家对抗特殊犯罪的新型侦查方式，秘密侦查的实践必要性及人权保护处于侦查理论、实践和立法工作的持续关注之中。探讨秘密侦查问题的理论和现实意义在于：一是紧扣刑事诉讼法再修改的历史契机，为我国秘密侦查制度的立法架构提供必要的理论准备。目前，秘密侦查已在我国广为实践，但法律仍保持沉默，并未对秘密侦查制度作出立法架构。这一状况导致了对犯罪打击、人权保护和法治观念等多方面的不利影响。在“人权人宪”的时代背景下，为了合法、有效地打击特殊犯罪，我国秘密侦查制度的立法完善势在必行。这也是笔者选题的直接动因。二是通过域外秘密侦查制度的介绍和法理阐析，廓清了我国秘密侦查法治化的基本路径对秘密侦查法律和制度基础作前瞻性创设，同时在技术上部分解决秘密侦查法律与制度的强制性对位，进而实现秘密侦查的法治化。　　本文的研究从秘密侦查的概念、起源与实践开始，进而阐述秘密侦查措施、秘密侦查的合法性根据与适用原则，最后将落脚点放在了我国秘密侦查的法治化构造上。论文的主体部分共分六章，前五章是从应然的角度来论述秘密侦查的源起、实践和存在的必要性，第六章则是从我国秘密侦查的立法现状及其不利影响入手，详细论述了我国秘密侦查制度的立法构想。　　第一章“秘密侦查概述”。本章内容分为三个部分。第一部分对秘密侦查的概念进行了探讨，侧重于从程序和法律的视角界定秘密侦查的概念和要求。第二部分从秘密侦查的主体、对象、方式、适用范围、适用根据入手，对秘密侦查的结构进行了深入探讨。第三部分则从实证角度，详细探讨了秘密侦查的秘密性、技术性、程序性、必要性、强制性、侵犯性等主要特征。　　第二章“秘密侦查的起源与实践”。本章内容分为三个部分。第一部分对秘密侦查之流变作出了系统考察，介绍、分析了中国秘密侦查的历史沿革、国外秘密侦查的历史沿革及当代秘密侦查的发展趋势，进而得出了“将秘密侦查纳入法治化轨道，是防止秘密侦查滥用的最有效手段”的结论。第二部分详细介绍了大陆法系、英美法系等国家对秘密侦查采取的不同法律规制模式，剖析了各国基于不同的价值考量而对秘密侦查作出不同程度立法折中的原因。第三部分对在两大法系中具有代表性的德国和美国的秘密侦查制度进行了系统的比较和分析，力图从深深植根于不同的政治、法律、文化背景的差异中，窥见大陆法系和英美法系秘密侦查制度的个性化构造以及不同成因。　　第三章“秘密侦查措施”。本章内容分为两个部分。第一部分详细介绍、分析了刑事特情、控制下交付、诱惑侦查、卧底侦查等欺诈式秘密侦查措施。第二部分详细介绍、分析了秘密监听、密录密拍、秘密逮捕、密搜密取、秘密辨认、跟踪盯梢、守候监视、邮件检查等非欺诈式秘密侦查措施。　　第四章“秘密侦查的合法性根据”。本章内容分为五个部分。第一部分在评介、分析不同合法性观点的基础上，对秘密侦查的合法性概念作出了较深入的探析。第二部分从自由意志这一哲学要素入手，论证了对自由意志作适度损抑的哲学根据，以及欺骗性策略的道德、法律容许性，从而论证了秘密侦查赖以存在的深厚哲学根基。第三部分运用经济分析的方法，论证了秘密侦查存在的价值因素，以及秘密侦查价值体系的构成特点。第四部分根据德国和美国对秘密侦查与法律保障的基本人权之间冲突的不同调和方式，论证了秘密侦查基于法律上的授权，且依靠具体的、可操作的法律程序控制，在其和可能的侵权之间构筑起了一道稳固的“防火墙”，对可能的侵权行为起到了有效的屏蔽作用，因而获得了相应的法律地位。第五部分详细剖析了秘密侦查广为实践的原因，并从相关规则嬗变的视角论证了秘密侦查的实践适应性，进而阐述了秘密侦查赖以存在的实践基础。　　第五章“秘密侦查的适用原则”。本章内容分为三部分。第一部分通过对秘密侦查权力成本和经济成本的合理配置的探讨，阐述了秘密侦查适用中的效益问题。第二部分在对保障人权原则的概念内涵进行分析解构的基础上，详细论述了秘密侦查中的人权保障原则及实现途径。第三部分通过对秘密侦查中利益衡量的标准和方法的探讨，阐述了秘密侦查中人权保障和侦查效益的冲突和平衡机理。　　第六章“我国秘密侦查的法治化构造”。本章内容分为三个部分。第一部分阐述了我国秘密侦查的立法现状和实务现状。第二部分从我国秘密侦查法治化的现实环境入手，分析论证了我国秘密侦查法治化的基本路径。第三部分则具体提出了我国秘密侦查制度的总体立法构想及相关制度的具体架构。【作者简介】　　俞波涛，1968年出生，法学博士，江苏省检察业务专家型人才。1991年南京大学毕业后至江苏省人民检察院，先后在监所检察部门、公诉部门、反贪局业务指导部门及反贪局侦查部门工作，历任书记员、助理检察员、检察员，现任江苏省人民检察院反贪污贿赂局侦查处处长。曾立二等功两次、三等功一次。著有《贪污贿赂案件侦查机理探索与适用》、《贪污罪的认定与处罚》、《受贿罪的认定与处罚》等专著。此外，在《江苏社会科学》、《公安学论丛》、《江苏誓官学院学报》等刊物上发表法学论文十余篇。