在宪政的舞台上

前 言

第一章 北美殖民地的法律传统与美国革命

一、北美的法律传统

二、殖民地人的法律素养与杂而不精的律师

三、立法司法执法不分的“法院”

四、法律创新和法律武器的运用

五、保守的革命与激进的后果

第二章 《联邦宪法》与司法权的起源

一、独立后的困境与制宪会议的召开

二、1787年美国宪法的制定

三、美国宪法的制度创新

四、宪法的批准与《权利法案》

五、美国宪法的渊源

第三章 联邦最高法院的草创(1789—1810)

一、建国初年的法律文化和法院

二、1789年《司法法》的妥协与制定

三、马歇尔之前最高法院的宪政实践

四、马歇尔：拣来的大法官

五、司法审查权的最终确立

六、杰斐逊共和派的反击

七、对各州的司法审查权

第四章 马歇尔与联邦最高法院权威的确立(1810—1835)

一、联邦至上原则与推翻州法院的判决

二、宪法的“默许权力”、州际商事与联邦权力的维护

三、契约条款的强化与私有产权的保护

四、退一步进两步：联邦与州关系的波动

五、美国宪政第一人

第五章 政治风浪中的最高法院(1836—1873)

一、杰克逊民主

二、坦尼法院与经济发展

三、奴隶制死结

四、内战与总统权力的扩张

五、权与法的战时较量

六、坦尼及坦尼法院的遗产

七、蔡斯法院与重建宪政

八、国会阴影下的司法裁决

九、宪法第十四修正案走上前台

十、坦尼和蔡斯法院的运作

第六章 通向宪法的自由放任(1874—1920)

一、法院和大法官们

二、州政府行为论的形成和运用

三、“隔离但平等原则”与“吉姆。克劳法”

四、第十四修正案的妙用

五、公司身份的人格化与宪法保护

六、经济上的实体性正当程序

七、州际商事权与铁路公司

八、反托拉斯法的沉浮

九、支持国会和总统的外事权

十、法院保守性的时代背景

第七章 巨大的转变(1921—1953)

一、从塔夫脱法院到休斯法院

二、最高法院对抗新政的司法背景

三、“九老院”与罗斯福新政立法

四、罗斯福“改组”最高法院

五、1937年“司法革命”

六、“罗斯福法院”的形成

七、言论自由与国家安全

八、“清楚和现实危险”原则的发展与终结

九、《权利法案》的联邦化

十、黑人民权浮出水面

十一、总统的外交权和战争权

第八章 沃伦法院与自由派司法能动主义的凯旋

(1953—1969)

一、沃伦法院的组成及其自由主义司法理念

二、布朗案：种族隔离制度的第一声丧钟

三、捍卫“布朗案”判决

四、勇闯“政治棘丛”

五、自由派阵营的分化

六、“吸纳”进程的加速

第九章 回归保守(1969—2005)

一、共和党总统与伯格法院

二、伦奎斯特法院的形成

三、“罗伊案”：“宪法中永世流浪的犹太人”

四、在生命权与选择权之间

五、“美国诉尼克松案”

六、总统的特权与豁免权

七、民权运动、反战运动与表达自由

八、学校祷告案：让自由与信仰并行不悖

九、死刑：真的残酷吗?

十、学校融合：任重而道远

十一、选区与种族：怎样才算真正平等?

十二、性别歧视案：寻找新的审查标准

十三、肯定性行动：到底谁歧视谁?

十四、新联邦主义

十五、州主权豁免论复兴

十六、新司法联邦主义

第十章 最高法院与司法审查：历史和制度的透视

一、自由与保守的分野

二、司法能动战胜司法约束

三、以民主的名义批评司法能动

四、司法审查的历史逻辑

五、司法约束与反多数难题

六、司法审查的普遍意义

附 录

一、参考书目举要

二、美国最高法院大法官任职表

三、1790—2003年美国最高法院预算

四、中英文案例索引

五、中英文主题索引

插图目录

马歇尔素描像(1808年)

斯科特照片

1864年连任成功的林肯

內战时期年迈的坦尼

最高法院法庭

案卷淹没最高法院(漫画，1885年)

芝加哥谷物仓储码头(1866年)

洛克纳一家与帮工在自家面包房后院的合影

卡多佐大法官给霍姆斯大法官的致敬信

布兰代斯意见书的三份初稿和一份定稿

吉迪恩手书的“赤贫人申诉书”

“米兰达告诫”卡片

《在宪政舞台上——美国最高法院的历史轨迹》与任东来教授先前出版的《美国宪政历程：影响美国的25个司法大案》可谓是姊妹篇。两书的写作风格类似，所不同的是，后者是“以案说法”的法院案例故事，本书则是“ 从法院说法”的美国最高法院司法史。
　　美国最高法院不仅仅是一个政府机构，更是一个折射美国政治斗争、社会发展、权利保障的宪政舞台。这本书讲述的就是这个舞台何以搭建、巩固的故事，以及在这个舞台上演的那些精彩“戏剧”。这些“戏剧”是社会的缩影，展现着人类寻求自由、权利、平等、秩序、稳定、繁荣、发展和公正这些基本价值的不懈努力。

本书是美国宪政历程的“法院篇”，旨在从美国联邦最高法院这个视角，来展示美国法治及其最高形式宪政的生成、巩固、发展和演化的历史进程。在这一进程中，就制度建设而言，最高法院既经历了被人忽视、权威有限的孤独落寞，也体验了众星捧月、高高在上的无限风光；就其作用影响而言，既有顺应潮流、迎合民意的皆大欢喜，也有抵制潮流、阻止革新的众矢之的，更有引领潮流、倡导变革的高处不胜寒。通过高超的司法技巧，利用宪法语言的开放性，最高法院发现了司法审查权，并在司法实践中把简洁的宪法文本发展成为一门复杂的部门法——宪法法，使之成为法院拥有最高权威的领域。在其二百余年创立和实践宪法法的历史上，最高法院既品尝了成功的喜悦，也体验了失败的苦涩。在看似平静如水的最高法院，就何谓美国人的基本价值和根本利益，大法官同时经受着三个方面的煎熬：大法官之间的争论妥协，大法官与其逝去的前辈之间的暗中对话，大法官和民意及民选官员的博弈较量。诚如著名大法官霍姆斯所云：“这里是风暴中心”。