最忠诚的反叛者

导言 1

一、研究现状的考察 4

二、论题及参照框架的确立 7

三、论述进路与结构安排 10

第一章 弗兰克法律现实主义思想的提出 13

一、弗兰克理论关注点的确定 13

（一）个人经历 14

（二）社会背景 16

二、弗兰克怀疑主义进路的确定 19

（一）霍姆斯（Oliver Wendell Holmes） 20

（二）汉德（Learned Hand） 21

三、弗兰克建构现实主义思想的理据 25

（一）哲学立场——实用主义 25

（二）历史观——视角主义 28

（三）政治立场——民主政治 30

（四）心理学渊源——精神分析 32

第二章 弗兰克的规则怀疑论思想 35

一、对法律形式主义的质疑 36

二、破除“基本法律神话” 39

（一）确定性神话 40

（二）附属神话 42

三、规则怀疑论的建构 44

（一）一般人理论 44

（二）结论先行论 48

（三）成熟心智的获得 52

第三章 弗兰克的事实怀疑论思想 57

一、对规则怀疑论的质疑 58

二、破除“上级法院神话” 60

（一）司法体系的上级化 61

（二）遵循先例原则 64

三、事实怀疑论的建构 67

（一）三维的法律世界 70

（二）建构性的案件事实 71

（三）事实调查的影响因素 76

（四）初审法官的事实裁量权 79

第四章 弗兰克思想转向的解析 83

一、外在理论碰撞的激发 85

二、内在理路发展的要求 88

第五章 弗兰克法律现实主义思想的再剖析 100

一、争论焦点 100

（一）否定法律的确定性 101

（二）缺少法律的内在视角 104

（三）对司法领域的单纯关注 107

（四）忽视司法判决的一致性 110

（五）混淆法的效力与实效 112

二、思想前设 114

（一）个殊性的诉讼案件 115

（二）个人权利与公共权力的对抗 116

（三）手段与目的二分的工具主义 119

三、理论追求 123

四、理论出路 127

尾 论 132

附：弗兰克法律思想研究的参考文献 142

后 记 156

作为法律现实主义重要代表人物之一的杰罗姆·弗兰克以对法律不确定性的深入研究著称。对这一问题的激进看法源自于他从对规则的怀疑到对事实的怀疑的转变，也正是这种转变使其以近乎反叛的方式坚守着对法律的基本信念。本书试图通过探寻弗兰克法律思想背后所隐藏的根本诉求，确证弗兰克思想重大转向的依据；严格遵循其知识增量的具体逻辑和理论脉络，从内在理路上重构弗兰克的法律现实主义思想，澄清以往研究中所存在的误解或误判。

杰罗姆·弗兰克（1889—1957），生于纽约，是德裔犹太移民的子孙，美国著名律师、法官、社会改革者、法学家。在弗兰克作为律师的职业生涯之初，他便开始参加美国的各种政治、经济改革运动，从那时起，如何切实可行地使人们过上幸福的生活就成为他生命的主题。长期的律师业务与司法实践使他有机会深入观察、研究美国的法律现实，并对其中的症结深有体悟。1930年弗兰克写出《法与现代心智》，引起学界和实务界震动。他坚持怀疑主义进路，认为人们对法律确定性的盲目追求，实际上抹煞了体现于法律规则之中的抽象正义与人们可以真正享受的具体正义之间的巨大差距。弗兰克终老于美国第二巡回区上诉法院法官任上，在此期间，他写出了代表其法律现实主义思想的惊世之作——《初审法院——美国司法中的神话与现实》，标志着他彻底转变为一名事实怀疑论者。弗兰克的理论批判，被誉为唤醒当时笼罩在神话之下的美国社会的清醒剂，成为剥离传统法律观念“虚幻”外表的一把利剑。
　　《最忠诚的反叛者：弗兰克法律现实主义思想研究》所传递的法律思想，没有永恒的结论，只有无限的反思。
　　对社会现实的关怀永远优先于抽象的法理标准——对本书研究对象弗兰克来说，这就是法律正义的实质。对我国社会转型时代所产生的法治问题而言，同样值得以此反思。