公司高管重大经营决策失误民事责任研究

导论／1 一、公司高管重大经营决策失误民事责任问题的提出／1 二、公司高管经营_决策失误的民事责任制度完善的路径／6 三、公司高管重大经营决策失误民事责任制度完善之重点和难点／7第一章 公司高管重大经营决策失误民事责任的理论基础与裁判困境／9 第一节 公司高管重大经营决策失误行为的界定／9 一、公司高管重大经营决策失误行为：《公司法》之外的规定／9 二、公司高管重大经营决策失误行为：对勤勉义务的违反／11 第二节 公司高管重大经营决策的民事责任的性质界定／26 一、公司高管与公司之间关系的理论基础／26 二、公司高管重大经营决策的民事责任的法律性质：侵权责任与违约责任竞合但仅以侵权责任处理／31 第三节 涉及勤勉义务诉讼的裁判困境／33 一、立法现状／33 二、裁判困境的表现：为数不多的诉讼／34 三、裁判困境的立法原因：缺少解释的勤勉义务／35 四、裁判困境的法律适用原因：公司高管身份判断标准不统一／42 五、勤勉义务判断标准：形式审查抑或实质审查／43第二章 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围：诉讼基础／48 第一节 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围不明的原因／49 一、立法不明确：问题的根源所在／50 二、影子董事、实际控制人等人员的存在：实践中的困境／51 三、国有企业高管问责制度的特殊性：特殊制度的现实问题／54 四、国内外公司高管概念及职责的差异：域外经验借鉴的障碍／55 第二节 公司高管重大经营决策失误民事责任的主体范围的界定／57 一、法律规定的勤勉义务主体：董事、监事、高级管理人员／58 二、法律未明确规定的相关主体：影子董事、事实董事、实际控制人／59 第三节 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围的制度完善／60 一、明确法律概念：制度完善的基础／60 二、增强公司章程的约束力：制度实施的保障／61第三章 公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准／64 第一节 我国公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的立法现状／65 一、对于公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的相关立法比较／65 二、公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的立法现状评析／67 第二节 我国公司高管重大经营决策失误的判断标准缺失的原因／68 一、固有性原因：公司高管重大经营决策失误性质的影响／68 二、本土性原因：我国立法习惯的影响／70 第三节 公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的域外经验／71 一、英国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察／71 二、美国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察／72 三、德国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察／15 四、日本公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察／76 五、澳大利亚公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察／78 六、公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准域外经验的启示／80 第四节 公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的制度完善／83 一、公司高管重大经营决策失误民事责任的设定意义／83 二、公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的制度完善建议／85 三、我国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的立法构想／91第四章 公司高管重大经营决策失误民事责任的赔偿范围／93 第一节 法人实在说：高管对第三人承担责任的否定／94 一、法人实在说概述／94 二、否认公司高管向第三人承担责任的理由／95 第二节 公司高管对第三人承担责任的理论基础／97 一、法定责任说／97 二、特殊侵权行为责任说／98 三、不法行为特则说和特殊不法行为责任说／99 四、我国学者观点／100 第三节 公司高管向第三人承担责任的理论逻辑：股东有限责任的规则制衡／102 一、股东的有限责任／103 二、股东的有限责任需要制度的制衡／104 三、公司高管对第三人责任的承担：恢复平衡关系的一种规则／105 第四节 各国关于高管向第三人承担责任的规定／106 一、英美法系国家的规定／106 二、大陆法系国家的规定／107 第五节 第三人的范围／109 一、债权人／109 二、公司股东／109 三、社会公众／110第五章 公司高管重大经营决策失误中的加重责任／11 1 第一节 加重责任在公司高管重大经营决策中的适用／112 一、作为商法理念的加重责任／112 二、公司高管重大经营决策：一种具体的商行为／120 第二节 加重责任在重大经营决策中的裁判规则／123 一、公司高管加重责任模式之归责原则／123 二、公司高管加重责任模式之构成要件／126 第三节 公司高管重大经营决策失误加重责任的法律适用／130 一、典型案例回顾／130 二、典型案例的分析——基于加重责任的考察／132第六章 公司高管重大经营决策失误民事责任的免除／135 第一节 限制与免除公司高管重大经营决策失误民事责任的法理／136 一、限制与免除高管责任：公平原则的体现／136 二、限制与免除高管责任：有利于人才的吸引／137 三、限制与免除：公司法私法性质的体现／137 第二节 限制与免除公司高管重大经营决策失误民事责任的具体模式／138 一、以公司章程限制与免除公司高管的责任／139 二、公司机构的决议免除／142 三、公司高管责任保险／146 四、公司补偿／149第七章 解决公司高管重大经营决策失误民事责任司法困境的思路扩展：利益衡量／155 第一节 司法实践的需求：利益衡量的提出／155 一、公司法纠纷司法困境的普遍存在：需扩展解决思路／155 二、公司高管重大经营决策失误司法困境的对策：利益衡量／157 第二节 研究的基础：利益衡量的研究现状及概念辨析／158 一、利益衡量的研究现状／158 二、两种“利益衡量”的概念辨析／159 三、两种“利益衡量”的适用性分析／161 第三节 可适性分析：利益衡量对于公司高管重大经营决策失误司法困境的适用价值／162 一、适用利益衡量更利于厘清纠纷案件中复杂的利益关系／163 二、利益衡量的类型化处理可反馈于立法／164 第四节 使用方法：利益衡量在公司高管重大经营决策失误民事责任案件中适用路径／165 一、相关立法的缺失是利益衡量适用的前提／165 二、回归商法理念中找寻利益衡量的判断标准／166 三、对于利益衡量的适用还需进行必要规制／167 第五节 实践例证：公司高管重大经营决策失误民事责任利益衡量的应用／168 一、公司高管重大经营决策失误的民事责任的主体范围的利益衡量／169 二、公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的利益衡量／171 三、公司高管重大经营决策失误民事责任的免责事由的利益衡量／174结论／177主要参考文献／180

学术界不断对勤勉义务的立法完善进行呼吁，对国外相关立法经验作了较为细致的研究，并基于此提出了若干启示与制度构想；司法机关则在裁判中参考甚至引用诸如“经营判断规则”等判断标准，来填补法律规定的空白。应该说所有的探求都有重要意义，但令人遗憾的是，公司高管重大经营决策失误民事责任的立法完善却迟迟不见成效，也基本上未就制度完善方案达成必要共识。究其原因，一方面，我国公司法问题确实较为复杂，公司立法修订工作难以有效推进；另一方面，我国法学界对此问题的研究也客观上存在明显的局限性。为此，王建文、张宇、熊敬所著的《公司高管重大经营决策失误民事责任研究》对公司高管重大经营决策失误民事责任的制度完善，尝试着提出适合我国本土状况的建议，并对当前司法实践中存在法律适用困境提出相应的解决方案。