外国法的查明

引言

第一章外国法查明的界定与制度价值

第一节外国法的查明含义

一、关于外国法查明概念的理论纷争

二、“一国法院”的解读

三、“涉外民商事案件”的界定

四、外国法查明的适用领域

五、外国法的范围

六、何为“查明”

七、本书对外国法查明的界定

第二节外国法查明在国际私法中的地位

一、外国法查明制度的功能定位

二、外国法的查明制度的学科归属

三、外国法的查明在国际私法中的意义

四、外国法的查明的制度价值

第三节外国法查明的立法概况

一、法律渊源

二、各国(地区)立法例

三、规范内容

第二章外国法的性质

第一节事实问题与法律问题的区分在民事诉讼中的意义

一、关于大陆法系的实践

二、关于英美法系的实践

第二节外国法性质的论争

一、关于外国法性质的学说

二、外国法性质的澄清

三、外国法的性质与外国法的查明

第三节外国法性质问题的比较法考察

一、关于英国对外国法性质的态度

二、关于美国对外国法性质的态度

三、关于德国对外国法性质的态度

四、关于法国对外国法性质的态度

第四节小结

第三章外国法查明的责任分配

第一节外国法查明的责任分配的理论和实践

一、理论观点

二、各国的相关立法和司法实践

第二节大陆法系国家外国法查明责任分配的实证分析以德国、法国为代表

一、关于德国的实证分析

二、关于法国的实证分析

第三节英美法有关外国法的查明责任分配的实证分析以英国、美国为代表

一、关于英国对外国法查明责任分配的实证分析

二、关于美国对外国法查明责任分配的实证分析

第四节小结

第四章外国法的查明方法

第一节外国法的查明方法概述

一、外国法查明方法的理论整理

二、外国法的查明方法的立法和实践之考察

第二节外国法的查明方法的限定主义以英国为代表

一、专家证人

二、特殊的方法

第三节外国法的查明方法的非限定主义以美国、德国和法国为代表

一、美国关于外国法查明的方法问题

二、德国关于外国法查明的方法问题

三、法国关于外国法查明的方法问题

第四节外国法查明的国际合作

一、《关于提供外国法资料的欧洲公约》

二、《美洲国家关于外国法的证明与资料公约》

三、两公约对于外国法的查明的影响和借鉴意义

第五节小结

第五章外国法的查明资料的采信与外国法的解释

第一节外国法的查明最终裁判权

一、关于大陆法系的实践

二、关于英美法系的实践

第二节法官使用外国法的资料的权限

一、英国关于法官适用外国法资料的权限

二、其他国家以美国和德国为例

三、小结

第三节外国法的查明内容的解释

一、关于英国的实践

二、关于美国的实践

三、关于德国的实践

四、关于法国的实践

第四节小结

第六章外国法的查明失败的处理

第一节外国法的查明失败概述

一、外国法查明失败的认定

二、外国法查明失败的处理

第二节推定适用内国法

一、关于英国的实践

二、关于美国的实践

三、关于推定适用内国法的缺陷分析

第三节替代适用内国法

一、大陆法系国家以法国、德国为代表

二、英美法系国家以英国、美国为代表

三、替代适用外国法的价值

第四节驳回当事人的诉讼请求或抗辩

一、英美法系国家以英国、美国为代表

二、大陆法系国家以法国、德国为例

三、驳回当事人诉讼请求或抗辩的检讨

第五节外国法的查明失败的其他处理方法

一、适用近似法

二、适用一般法理

三、适用就同一问题所能提供的其他连接因素而确定的法律

四、适用一般法律原则

第六节外国法的错误适用及救济

一、适用内国冲突规范的错误及救济

二、适用外国法本身的错误及救济

第七节小结

第七章外国法查明制度的相关问题

第一节归乡情结概述

一、归乡情结的概念

二、归乡情结的历史

三、归乡情结的发生原因

第二节公共秩序保留制度

一、公共秩序保留制度概述

二、“直接适用的法”

三、“直接适用的法”与公共秩序保留的关系

第三节归乡情结在各国的体现以美国、英国为代表

一、美国

二、英国

三、归乡情结在各国适用《联合国货物买卖合同公约》(CISG)时的体现

第四节归乡情结的弊端及其突破

一、归乡情结的弊端

二、对归乡情结的突破

第五节小结

第八章我国外国法的查明的司法实践

第一节我国司法实践中外国法的查明的现状分析

一、关于外国法的查明责任

二、关于外国法的查明方法

三、关于外国法的查明失败的处理

第二节我国法院处理外国法查明问题应注意的若干事项

一、法院应提高对外国法查明的重视，克服“归乡情结”

二、最高人民法院应发挥监督和指导作用，克服司法实践中的不规范局面

第三节小结

第九章我国外国法查明制度的立法现状及其完善

第一节外国法的查明立法现状及其检讨

一、我国有关外国法的查明的立法现状

二、《关于贯彻执行若干问题的意见》第193条之检讨

三、外国法查明制度被忽视的原因

四、港、澳、台地区外国法的查明制度简介

第二节《民法(草案)》第九编第12条及《国际私法示范法》第12条之评析

一、《民法(草案)》第九编第12条

二、《中国国际私法示范法》第12条

第三节外国法的查明立法的基本考虑

一、立法体例

二、立法指导思想

三、外国法的查明制度应包含的主要内容

第四节外国法查明制度的规则设计

一、外国法的查明责任

二、外国法的查明方法

三、外国法的解释

四、外国法的查明失败的处理

五、外国法查明制度的构想

第五节小结

附论：港、澳、台地区法律的查明

第一节港、澳、台地区法律的查明与外国法的查明

一、外域法的查明与外国法的查明

二、港、澳、台地区法律的查明

第二节我国的立法与实践

一、关于查明责任

二、关于查明方法

三、关于查明失败的处理

第三节港、澳、台地区法律查明制度的完善

第四节小结

参考文献

后记

　　本书作者在收集、研究了大量材料的基础上，从理论和实践对外国法的适用进行了深入的探讨，对外国法查明的界定和制度价值、外国法的价值、外国法的查明责任分配、外国法的查明方法、外国法查明资料的采信和外国法的解释、外国法查明失败的处理以及外国法查明制度的相关问题展开全面的论述，系统阐述并论证了外国法查明的理论体系，检讨和反思了外国法查明中的一些通行观点，使得这一制度的理论脉络清晰明了。另外，本书较具特色和新意的是，还对我国港、澳、台域外法查明制度进行了研究。本书资料分析翔实，理论探讨严谨，实践研究切实，比较借鉴有据，体现了作者严谨的学术精神和扎实的法学功底。　　外国法的查明是正确适用外国法的前提，直接影响外国法律的准确适用以及当事人的权益。外国法的查明将间接影响到国际私法的存在。其包括十分丰富的内容：外国法的立法模式，外国法的性质是法律还是事实，外国查明的责任分配，外国法查明的方法，外国法查明资料的采信，外国法的解释，外国法查明失败的处理等。