行政裁量治理研究

第一章行政裁量及其治理模式／1

一、域外行政裁量理论之考察／1

(一)德国法中的行政裁量学说溯源／2

(二)英美法中对行政裁量的认识／5

二、我国对行政裁量的研究状况／9

(一)台湾地区学者的研究／9

(二)大陆地区学者的认识／10

三、行政裁量的理论界定／13

(一)外延：行政裁量与不确定法律概念的

关系／13

(二)内涵：行政裁量是否存在“自由”的

问题／16

(三)行政裁量的存在形态剖析／20

四、行政裁量与法治：排斥或补充／22

(一)实质法治与行政的能动性／23

(二)形式法治与个案的正义性／27

(三)裁量的另一面危害与治理／31

五、英美行政裁量的治理模式／33

(一)传统主流的规范主义控权模式／34

(二)正在生长的功能主义建构模式／36

(三)两种治理模式之比较／40

六、行政裁量的中国治理模式选择与制度构建／41

(一)通过行政规则对行政裁量范围的适当限定／42

(二)通过均衡性利益衡量对行政裁量的实体建构／44

(三)通过实质性利益沟通对行政裁量的过程建构／46

(四)司法审查技术的跟进与完善／49

第二章作为规则之治的裁量基准／53

一、引言：现象、问题与理论回应／54

二、裁量基准的正当性基础／57

三、裁量基准的范围与效力／63

(一)裁量基准的功能范围／64

(二)裁量基准的适用效力／70

(三)小结／73

四、裁量基准制度的构建／74

(一)裁量基准设定的原则／75

(二)事实情节与裁量格次的划分／77

(三)裁量基准制定中的公众参与／79

(四)裁量基准的公开公布机制／80

(五)对裁量基准的监督制约／81

第三章实体上的利益衡量／85

一、利益衡量的必要性及其一般原则／86

(一)利益衡量方法及其在行政裁量中适用的必要性／87

(二)行政均衡：利益衡量之一般准则／90

(三)均衡性利益衡量的实现／96

二、裁量的情节与适用／98

(一)裁量情节的体系及其影响／98

(二)多项情节的适用冲突与竞合／106

(三)构建裁量情节适用的新模式／111

三、惯例、公共政策与利益衡量／117

(一)行政惯例的影响／119

(二)公共政策的调整／125

四、个人社会资本的影响／136

(一)个人社会资本的类型及其对裁量的作用方式／138

(二)个人社会资本影响裁量的原因分析／143

(三)削减个人社会资本对裁量不当影响的策略／147

第四章过程中的利益沟通／160

一、利益沟通的价值及其一般原则／160

(一)在行政裁量中引入利益沟通机制的价值／161

(二)行政正当：利益沟通的一般原则／165

(三)实质性利益沟通之提倡／169

二、参与、听证和公开：利益沟通的一般方式／170

(一)参与的形式／170

(二)听证的价值／172

(三)公开的作用／174

三、构建新型的实质性利益沟通方式／178

(一)行政契约／180

(二)磋商抑或协商／184

(三)和解与调解／189

（四)小结／192

四、和解的引入／193

(一)裁量：和解在行政法中引入的前提与空间／193

(二)和解：行政裁量有效运行的一种制度选择／196

(三)构建我国行政裁量的和解制度／199

(四)行政诉讼和解的制度改革／203

第五章对裁量的司法制衡／215

一、司法制衡的必要性及其策略调整／215

二、司法审查的范围与标准／217

(一)对裁量的司法审查范围／218

(二)对裁量的司法审查标准／224

三、从规则到原则：司法审查标准的抽象化路径／231

(一)法律原则在法律体系中的引入／232

(二)法律原则的司法适用功能与效力／235

(三)法律演进中的法律原则／240

(四)法律原则司法适用的个案分析／243

四、从案例指导到判例制度的发展／249

(一)观察对象：“行政[2005]004号案例”／250

(二)案例指导制度对以往案例编纂制度的超越／251

(三)现行案例指导制度存在的不足与未来发展／255

(四)结语／260

主要参考文献／262

　　很大程度讲，现代公共行政的生命在于裁量，无裁量即无行政。然而，在现代法治社会，任何裁量都应当受制于法律的治理，行政法的核心就在于通过法治实现对行政裁量问题的有效治理。本书从分析行政裁量与法治的关系入手，以一种功能主义的立场，围绕行政裁量的治理模式选择，以及作为行政裁量法治化治理模式的四个环节即“作为规则之治的裁量基准”、“实体上的利益衡量”、“过程中的利益沟通”、“对裁量的司法制衡”等问题展开研究，旨在通过科学创建行政裁量的法治化治理框架及其运行规则体系，勉力构建系统而成熟的行政裁量理论体系，探求切合中国特色的行政裁量治理方案。